|
- судебная
практика, судебные прецеденты, которые в целом признаются источниками права,
но, тем не менее, оспариваются юристами;
- международные
договоры, сравнимые, по мнению некоторых авторов, по своему значению с
конституционными законами;
- общие
принципы права, часто рассматриваемые в научной литературе как высшие принципы,
в соответствии с которыми должна строится деятельность судебных и других
государственных органов;
- доктрины, с
помощью которых вырабатываются многие принципы романо-германского права и в
законодательном порядке создаются многочисленные нормы права, охватывающие
поведение людей в различных сферах деятельности1.
Характеризуя
каждый из вышеназванных источников, следует отметить, что нормативно-правовой
акт является одним из совершенных видов источников права. Он представляет собой
документ, принимаемый компетентным органом в определенном порядке,
устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права, а также вводящий их в
действие. Это государственный акт нормативного характера. Он рассчитан на
урегулирование неопределенного числа отношений и действует непрерывно, чем
отличается от индивидуально-правовых актов и актов применения норм права,
которые относятся к определенным субъектам, к конкретным обстоятельствам места
и времени и рассчитаны на однократное действие
.
Нормативно-правовые акты в силу обладания общими чертами и специфическими
особенностями классифицируют по различным критериям: по содержанию, по способу
их формирования и оформления, формам внешнего проявления, по процедуре
принятия, по кругу лиц, на которых распространяется их действие, пространству и
времени, которые охватываются действием акта, по утрате юридического значения,
по системности, внутренней структуре и ряду других критериев2.
Классифицируя
все источники романо-германского права, исследователи неизменно во главу угла
ставят законы. “Закон образует как бы скелет правопорядка”. В основе приоритета
закона перед другими источниками права лежат фундаментальные и непреходящие
исторические, социальные, национальные ценности народов, такие как общая и
правовая культура, правовые традиции и обычаи.
В национальном
праве Германии различают два вида законов: законы в формальном и законы в
материальном смысле. Законы в формальном смысле- это законы принятые
законодательными органами власти (бундестагом ФРГ или ландтагом земли). Наряду
с формальными законами существуют законы которые имеют материальный характер.
Это законы изданные органами исполнительной ветви власти. К примеру, в
российском понимании права это подзаконные нормативно-правовые акты. В ФРГ к
ним относятся постановления федерального и земельных правительств и
министерств. Эта категория законов охватывает также различные предписания,
например правила дорожного движения; правовые распоряжения, например
специальное распоряжение в области охраны окружающей среды. В общинах и
округах, как ив учреждениях и организациях публично-правового характера, в ФРГ
существует еще одна разновидность законов в материальном смысле - уставы
(статуты), например устав о коммунальных отчислениях, устав общины о порядке
снабжения водопроводной водой или порядке вывоза мусора.
Среди
источников позитивного права во всех современных демократических государствах
особое место занимает конституция. В иерархии законодательства Российской
Федерации и законодательства ФРГ нормы Конституции (Основного закона) занимают
приоритетное положение. Это означает, что все принимаемые в государстве
законодательные акты должны находиться в соответствии с положениями
конституции. В случаях нарушения этого принципа принятые законы являются
неконституционными и могут быть объявлены недействительными. Решение о
недействительности законодательных актов, противоречащих Конституции РФ
(Основному закону ФРГ), выносится Конституционным Судом РФ (Федеральным
Конституционным Судом ФРГ) на основании запроса уполномоченных на это органов.
В иерархии
источников права ФРГ за конституцией следуют законы в формальном смысле, т. е.
акты принятые органами законодательной власти. Законы в материальном смысле, т.
е. постановления, правовые распоряжения и уставы, занимающие более низкую
ступень в иерархической лестнице, не должны противоречить законам в формальном
смысле.
От законов
следует отличать инструкции, издаваемые вышестоящими органами в отношении
нижестоящих внутри системы администрации государственной власти. Они тоже не
должны противоречить правовым нормам законодательства, но, в отличие от других
источников права, имеют исключительно внутриведомственный характер, т. е. не
распространяются на лиц, не состоящих во внутриадминистративных служебных
отношениях.
В отличие от
писаной части права существует его неписаная часть, т. е. обычное право,
которое возникает на основе многолетней практики поведения граждан, а также
укоренившегося в обществе представления о том, что такое поведение носит
узаконенный характер.
Судебный
прецедент в современном мире является достаточно распространенной формой права,
но отношение к нему весьма противоречивое. Исследуя категорию “судебный
прецедент”, М. Н. Марченко выделяет три подхода к нему как к источнику права:
- в одних
национальных правовых системах и правовых семьях прецедент нашел полную
поддержку и признание (страны англо -саксонского права);
- в других
правовых системах прецедент никогда не воспринимался и не воспринимается до сих
пор как источник права (Болгария, Венгрия, Румыния, Латвия, Литва, Эстония и
др.);
- в третьей
группе правовых систем прецедент занимает весьма неопределенное, довольно
противоречивое положение в системе других источников права ( страны романо –
германского права)1.
В Российской
Федерации не существует обязательной системы прецедента. В ФРГ – аналогично,
лишь за исключением решений Федерального конституционного суда. Но тем не менее
немецкие юристы полагают, что можно говорить о непрямой обязательной силе
прецедента. В судебной практике ФРГ этот механизм непрямой обязательной силы
судебного решения фактически действует в отношении судей нижестоящих инстанций:
они стараются избегать того, чтобы их решения оспаривались вышестоящими
инстанциями, поскольку это часто сказывается негативно на их судебной карьере.
Международный
договор в национальной системе права Германии имеет приоритет в иерархии
источников права; особую значимость он приобрел в Европейском Союзе. “Передача
государствами из своих национальных правовых систем в правовую систему
Сообщества прав и обязанностей, возникающих на основании Договора (о ЕЭС),
влечет постоянное ограничение их суверенных прав, над которым не может
превалировать никакой последующий односторонний акт, не совместимый с
концепцией Сообщества1.
В российском законодательстве (Конституции РФ) закреплено, что международные
договоры имеют приоритет над российскими законами, в случае если международные
договоры устанавливают иные правила, чем законы Российской Федерации. К
нормативной составляющей правовой системы принято относить общие принципы
права, которые могут содержаться либо в самом законе, либо не предусматриваться
в нем. К общим принципам права относят следующие: “приверженность правам
человека”; “национального суверенитета”; “выражения в законе общей воли”;
признание “воспрещенными” лишь тех деяний, которые вредны для общества (“все
то, что не запрещено законом, то дозволено, и никто не может быть принужден к
действию, не предписываемому законом”); “свободы действий”, состоящий в
предоставлении “возможности делать все, что не приносит вреда другому”;
установления в законе “лишь тех наказаний, которые строго и бесспорно
необходимы”; отчетности “каждого должностного лица по вверенной ему части
управления” перед обществом2.
Использование
общих принципов права является одним из способов восполнения пробелов в
позитивном праве и служит юридическим основанием для решения ситуаций,
сложившихся между субъектами правоотношений.
В
романо-германской системе права доктрина не признается в качестве формального
источника права, но рассматривается как реально существующий и оказывающий
фактическое влияние на право вторичный источник3. Под доктриной как
элементом нормативной составляющей понимается наука (теория, концепция, идея),
которая во всех без исключения случаях используется в законодательном и
правотворческом процессе.
Роль доктрины
как источника права проявляется в том, что именно она создает словарь
юридических (правовых) понятий, которыми пользуется законодатель; содержит
закономерности, с помощью которых законодатель находит право, закрепляет его в
определенных источниках и толкует нормативно-правовые акты. В указанных
процессах доктрина оказывает влияние прежде всего на законодателя, его сознание
и волю. Воспринимая содержащиеся в ней положения в виде тенденций и
закономерностей, он принимает соответствующие решения.
Доктрина
позволяет ориентировать юридическую деятельность на прогрессивное развитие
государства и права, т. е. на истинную необходимость.
2) Институциональная
составляющая
Федеративные
государства как результат межгосударственных объединений обладают новым
качеством, поскольку являются единым государством с присущими ему элементами
организации федеральной власти и ее институтов, территорией, гражданами и т. д.
Устройство правовой системы также подчинено целям и принципам федеративного
государства.
Правовая
система выступает как целостный нормативно-правовой массив, развивающийся на
основе общих принципов. При всей специфичности разных федераций к таким
принципам можно отнести, во-первых, двухуровневое построение – когда выделяется
“правовое поле” как собственно федерации, так и собственно ее субъектов
(республик, штатов, земель, областей и т. п.), во-вторых, обеспечение
необходимого единства двух подсистем общефедеральной правовой системы,
в-третьих, использование механизмов и процедур предотвращения и устранения
юридических коллизий и согласование правовых актов и действий по линии
федерации и ее субъектов.
Отсюда
объектами сравнительно-правового анализа являются сравнение федерального законодательства
и законодательства субъектов федерации, соответствующих актов (“вертикальное
сравнение”) и сопоставление нормативно-правовых массивов субъектов федерации
(“горизонтальное сравнение”). Устойчивость конституции и ее институтов,
гармоничное экономическое и социальное развитие федерации служит свидетельством
правильной ориентации обеих подсистем.
Происходящее
развитие Российской Федерации дает импульс к развитию правовой системы. Она
(правовая система) характеризуется следующими конституционными признаками:
- закреплено
двухуровневое построение правовой системы России и ее единство (ст. 1, 4, 5
Конституции);
- урегулированы
сферы исключительной и совместной компетенции Федерации и ее субъектов (ст. 71,
72 Конституции);
- установлены
приоритеты законодательства Федерации и ее субъектов (ч. 5, 6 ст. 76
Конституции);
- гарантирована
самостоятельность субъектов Российской Федерации в сфере законодательства (ч. 2
ст. 5, ч. 4 ст. 76 Конституции);
- допускается
договорно-правовое регулирование внутрифедеральных отношений (ч. 3 ст. 11, ч.
2, 3 ст. 78 Конституции);
- введена общая
процедура разрешения юридических споров, коллизий путем отнесения к ведению
Федерации федерального коллизионного права (п. “п” ст. 71 Конституции).
Устанавливается
конституционная презумпция приоритета федерального закона либо нормативного
правового акта субъекта Российской Федерации по основаниям ч. 5, 6 ст. 76
Конституции Российской Федерации.
Институциональная
составляющая включает в себя органы через которые реализуется право, а именно
законодательные, судебные и правоприменительные (исполнительные). Для любой
федерации характерно деление власти на федеральную и региональную. За ними
закрепляется круг вопросов, относящийся как к их исключительному ведению, так и
к совместному.
В Российской
Федерации законодательная власть осуществляется двухпалатным парламентом –
Федеральным Собранием. Федеральное собрание состоит из Совета Федерации
(верхней палаты) и Государственной Думы (нижней палаты). В Совет Федерации
входят по два представителя от каждого субъекта Российской Федерации, вне
зависимости от территории субъекта и численности населения, проживающего в нем:
по одному от представительного и исполнительного органов государственной
власти. Такой уравнительный порядок формирования Совета Федерации нужен для
того, чтобы все субъекты имели равные возможности для отстаивания своих
интересов. Государственная Дума состоит из 450 депутатов. Членам Совета
Федерации и депутатам Государственной Думы принадлежит право законодательной
инициативы. Все законопроекты вносятся в Государственную Думу.
Принятые
Государственной Думой федеральные законы передаются на рассмотрение Совета
Федерации. В случае отклонения федерального закона Советом Федерации,
федеральный закон считается принятым если за него при повторном голосовании
проголосует не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной
Думы.
В субъектах
Российской Федерации законодательную власть олицетворяют местные
законодательные органы (думы, советы и др.). Они принимают законы, которые
действуют только на территории данного субъекта. Эти законы, в свою очередь, не
должны противоречить федеральному законодательству.
Высшая
законодательная власть в ФРГ принадлежит двухпалатному парламенту: нижняя
палата – Бундестаг и верхняя палата – Бундесрат. Членам обоих палат принадлежит
право законодательной инициативы. Ведущую роль в законодательном процессе
играет бундестаг. Правительство вносит свои законопроекты в бундесрат, который
должен передать свое мнение в бундестаг не позже чем через шесть недель.
Половина депутатов избирается в бундестаг в одномандатных округах, по
мажоритарной системе. Другая половина депутатов избирается по земельным
партийным спискам в многомандатных округах. Состоит бундестаг из 650-670
депутатов.
Страницы: 1, 2, 3, 4
| 
