|
В основе и пиратской деятельности, и контрафакции, как
говорилось выше, лежит использование результатов интеллектуального труда с нарушением
исключительного права на такие результаты. Причем в определении контрафактных материальных
носителей (данного в ГК РФ) не указано, в каких именно целях предполагается их использовать:
в коммерческих или иных.
Цели или масштабы такого использования не могут ложиться
в основу принципиального разделения понятий «интеллектуальное пиратство» и «контрафакция».
Я полагаю, что под контрафакцией следует понимать деятельность,
направленную на использование результатов интеллектуального труда, вопреки интересам
обладателя исключительного права на них.
В дальнейшем, в работе, наряду с термином «контрафакция»
нами будет использоваться термин «оборот контрафактных аудиовизуальных произведений
и фонограмм».
Под последним я понимаю совокупность виновных противоправных деяний, нарушающих
установленный законодательством порядок использования аудиовизуальных произведений
и фонограмм, совершенных на определенной территории, за определенный промежуток
времени, обладающих качественными и количественными характеристиками.
Под использованием (применительно к аудиовизуальным произведениям,
причем независимо от того совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения
прибыли или без таковой) в соответствие со ст. 1270 ГК следует понимать:
1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного
и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том
числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более
экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра
трехмерного произведения.
2) распространение произведения путем продажи или иного
отчуждения его оригинала или экземпляров;
3) публичный показ произведения, то есть любая демонстрация
оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки,
диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация
отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности
непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного
посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих
к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте
его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;
4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях
распространения;
5) прокат оригинала или экземпляра произведения;
6) публичное исполнение произведения, то есть представление
произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения
и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением
или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в
месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу
семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления
или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;
7) сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для
всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том
числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю.
8) сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения
для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического
волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции). Сообщение кодированных
сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются
неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия;
9) перевод или другая переработка произведения. При этом
под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработки,
экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией)
программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод
такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением
адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования
программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя
или под управлением конкретных программ пользователя;
10) доведение произведения до всеобщего сведения таким
образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в
любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).
Под использованием фонограммы в соответствие
со ст. 1324 ГК понимается:
1) публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических
средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует
значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того,
воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с
ее сообщением;
2) сообщение в эфир, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством
ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением
сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством
которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия независимо от
ее фактического восприятия публикой.
При сообщении фонограммы в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается
прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством
которых фонограмма может быть доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического
приема публикой;
3) сообщение по кабелю, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения
посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического
волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);
4) доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что лицо может
получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору
(доведение до всеобщего сведения);
5) воспроизведение, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы
или части фонограммы.
При этом запись фонограммы или части фонограммы на электронном носителе, в
том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда
такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического
процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное
доведение фонограммы до всеобщего сведения;
6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала
или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе;
7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая
экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя;
8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;
9) переработка фонограммы.
Следуя целям и задачам настоящего исследования необходимо определить круг
преступных деяний, которые связаны с оборотом аудиовизуальных произведений и фонограмм.
Это позволит в дальнейшем выявить существующие рамки данного негативного явления,
охарактеризовать сопутствующие ему процессы.
В настоящее время уголовно-правовая охрана законного оборота
аудиовизуальных произведений и фонограмм преимущественно осуществляется на основании
ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав».
В результате проведенного анализа уголовных дел, возбужденных
по ст. 146 УК РФ по признакам нарушения авторского и смежных прав на аудиовизуальные
произведения или фонограммы (основной состав), установлено, что в 32% случаев такие
действия были квалифицированы по совокупности со ст. 180 УК РФ «Незаконное использование
товарного знака»; в 7% уголовных дел была дополнительная квалификация по ст. 171
УК РФ, а в 11% дел - по ст. 242 УК РФ.
Таким образом, я полагаю, что преступления, связанные с
оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм можно классифицировать
следующим образом:
1) Специальные составы преступлений, непосредственно ориентированные
на усиление уголовно-правовых средств борьбы с оборотом контрафактных аудиовизуальных
произведений и фонограмм: ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав», ст.
180 УК РФ «Незаконное использование товарного знака»;
2) Уголовно-правовые нормы, устанавливающие уголовную ответственность
за те или иные деяния, связанные с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений
и фонограмм, которые непосредственно не посягают на установленный порядок их использования,
но могут сопровождать данное негативное явление: ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство»,
ст. 198 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица», ст.
199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации», ст. 242 УК
РФ «Незаконное распространение порнографических материалов или предметов».
На основании представленной классификации сформулирую определение преступлений,
связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм как
совокупность виновных общественно опасных деяний, запрещенных уголовным законом
под угрозой наказания, нарушающих установленный законодательством порядок использования
аудиовизуальных произведений и фонограмм.
Далее обращусь к анализу понятий «фонограмма» и «аудиовизуальное произведение».
В соответствии с пп. 2 п.1 ст. 1304 ГК фонограммы относятся
к объектам смежных прав.
Впервые понятие смежных прав было введено в Российской
Федерации Основами гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991г. [9]
До этого попытки ввести на территории нашей страны охрану смежных прав терпели неудачу,
несмотря на то, что вопрос о необходимости правового регулирования исполнительской
деятельности ставился еще в 50-е гг. Некоторые правоведы даже предлагали выделить
исполнительское право в качестве подотрасли гражданского права.
По мнению О.Н. Степановой следует выделить отдельные критерии,
которые позволили бы провести границу между объектами авторского права и фонограммами.
Такими критериями являются:
1. Творческий вклад в создание объекта.
2. Взаимозависимость объектов друг от друга.
3. Субъектный состав.
4.
Структура.
5.
Существенные признаки
самого объекта.[10]
Вне всякого сомнения, первым критерием может служить наличие
или отсутствие творческого элемента при создании конкретного объекта. Безусловно,
исполнительская деятельность артистов является творческой, поэтому исполнение является
результатом творческой деятельности.
По мнению Е.А. Звегинцевой деятельность производителей
фонограмм в известной степени носит технический характер. Творческий элемент присутствует
лишь при компоновке отдельных отрывков звукозаписи (в частности песен), что сродни
творческому элементу в деятельности составителей сборников[11].
Вместе с тем в юридической науке существует и иная точка
зрения. «Поскольку все они (обладатели смежных прав) творчески используют созданные
другими лицами (авторами) произведения, их более ограниченные правомочия, «примыкающие»
к авторским и закрепленные законодательством ряда стран, а затем и некоторыми специальными
международными конвенциями, получили название «смежных прав»[12].
Вообще «творческий» критерий в науке всегда вызывал массу
споров.
Так, В.Я. Ионас в работе «Критерий творчества в авторском
праве и судебной практике» доказал, что необходимость определения понятия «творчество»
обусловлена не только решением практических вопросов, возникающих в сфере авторского
права, но и зарождением нового правового института - авторского права исполнителей
чужого произведения (дирижеры, солисты)[13].
Творчество - это, прежде всего, интеллектуальный труд,
целью которого является создание нового, включающий в себя два основных элемента:
труд должен быть сознательным, а создаваемое произведение должна отличать новизна[14].
Другим критерием разграничения является то, что смежные
права являются производными от авторских. Но не во всех случаях можно выявить прямую
зависимость.
Так, например, если исполняется, записывается на фонограмму
или передается в эфир или по кабелю не охраняемое законом произведение или объект,
вообще не являющийся результатом творческой деятельности, смежные права носят самостоятельный
характер[15]. Во всех остальных случаях
для реализации смежных прав необходимо получение разрешения правообладателя и соблюдение
его прав (как имущественных, так и личных неимущественных).
В-третьих, разграничение авторских и смежных прав можно
также провести по субъектному составу. Так, если автором произведения может быть
только физическое лицо, чьим творческим трудом создано произведение[16],
то субъектом смежных прав наряду с физическими лицами, могут быть и юридические
лица.
Четвертым критерием является структура авторских и смежных
прав. Если при создании любых объектов авторского права у автора возникают как имущественные,
так и личные неимущественные права, то для объектов смежных прав личные неимущественные
права не всегда характерны. Творческий замысел автора, не нашедший должного воплощения
в соответствующем произведении, но воплощенный в материальной форме, т. е. воспроизведенный,
например, в набросках, уже приобретает правовую охрану[17].
И в этом случае создание какого-либо произведения по соответствующему замыслу будет
считаться нарушением авторского права.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13
| 
