Во всех случаях средний заработок, причитающийся работнику, отработавшему полностью определенную на этот период норму рабочего времени не может быть менее установленного законодательством РФ на день выплаты минимального размера оплаты труда.

Иногда в период, за который исчисляется средний заработок, работник какое - то время не работал по уважительной причине и не имел за данное время заработка или получал его лишь частично. Если это время включить в расчетный период, то существенно снижается средний заработок. Поэтому п.6 Порядка исчисления среднего зара­ботка в 1996 году специально предусматривает, что из расчетного периода для подсчета среднего заработка исключается время, в тече­нии которого работник в соответствии с законодательством РФ осво­бождался от работы с частичным сохранением заработной платы или без оплаты; получая пособие по временной нетрудоспособности или по беременности и родам.

В этом случае, когда работник находился в вынужденном отпуске без сохранения заработной платы с первого апреля по первое июля, расчетным периодом будет три календарных месяца, предшествующих уходу в вынужденный отпуск.

При исчислении среднего заработка учитываются все выплаты, на которые начисляются страховые взносы. Страховые взносы не начисля­ются (1) на:

- компенсацию за неиспользованный отпуск;

- выходное пособие при увольнении;

- различные виды денежных пособий, выдаваемых в качестве матери­альной помощи;

- компенсационные выплаты ( суточные по командировкам, выпла­ты возмещения вреда ... );

- дотации на обеды, стоимость путевок на санаторно - курорт­ное лечение и в дома отдыха за счет фондов социального развития;

- возмещение расходов по проезду, провозу имущества и найму помещения при переводе или переезде на работу в другую местность;

- заработную плату в дни работы без вознаграждения за труд, перечисляемую в соответствующий бюджет или благотворительный фонд;

- поощрительные выплаты ( включая премии ) в связи с юбилея­ми, днями рождения, за долгую безупречную работу и в других анало­гичных случаях, производимых за счет фонда оплаты труда;

- денежные награды, присуждаемые за призовые места на конкур­сах, смотрах и т.п.;

- стипендии, выплачиваемые предприятиями учащимся, направлен­ным на обучение с отрывом от производства;

________________________________________________________________

1)Перечень видов заработной платы и других выплат, на которые не начисляются страховые взносы и которые не учитываются при опре­делении среднемесячного заработка для исчисления пенсии и пособий по государственному и социальному страхованию.Утвержден постанов­лением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 3 сентября 1990 года// Бюллетень Госкомтруда СССР 1991 год N-1.

- пособия, выплачиваемые предприятием молодым специалистам за время отпуска после окончания высшего  или  среднего  специального учебного заведения;

- все виды пенсий и пособий по социальному страхованию.

В соответствии со статьёй 75 КЗоТ РФ замена отпуска денежной компенсацией не допускается, за исключением случаев увольнения ра­ботника не использовавшего отпуск. Но в последнее время получила распостранение практика выплаты денежной компенсации за неисполь­зованный отпуск, причем получение денежной компенсации вместо от­пуска по заявлению работника иногда предусматривается коллективных договорах. Но такие положения коллективных договорах. Но такие по­ложения коллективных договров в силу ст.5 КЗОТ РФ являются недейс­твительными.

Компенсация может выплачиваться только при увольнении работ­ника, не использовавшего отпуск.

При прекращении трудового договора независимо от основания увольнения работник должен получить компенсацию за все неиспользо­ванные ко дню увольнения отпуска. Иногда на практике выплату огра­ничивают 3-мя годами, ссылаясь на ст.216 КЗОТ РФ, предусматриваю­щую возможность удовлетворения денежных требований работника не более, чем за 3 года. Подобная практика не основана на законе. В ст.216 КЗОТ РФ имеется ввиду удовлетворение денежных требований и адресована она не бухгалтерии, а органам, рассматривающим трудовые споры. Тремя годами ограничена выплата денежных сумм работнику по решению органа, рассматривающего спор.

Полная компенсация выплачивается в размере среднего заработка за срок полного отпуска, если работник работал в текущем году 11 месяцев. Если он работал менее 11 месяцев, то ему выплачивается компенсация пропорционально продолжительности отпуска за количест­во отработанных месяцев в течении года.

При продолжительности отпуска:

- в 24 рабочих дня и при месячном отпуске - в размере двухд­невного среднего заработка за каждый месяц работы;

- в 30 рабочих дней - в размере 2,5-х дневного среднего зара­ботка за каждый месяц работы;

- в 36 и 48 рабочих дней - соответственно в размере 3 и 4-дневного среднего заработка за каждый месяц работы.

Излишки, составляющие менее половины месяца исключаются из подсчета, а излишки, составляющие половину месяца и более, округ­ляются до полного месяца.

При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил отпуск, производится удержание из за­работной платы за неотработанные дни отпуска.

Удержание не допускается, если работник увольняется в связи:

- призывом или поступлением на военную службу (п.329 КЗОТ РФ);

- переводом работника с его согласия на другое предприятия или переходом на выборную должность (ст.23 п.5 КЗОТ РФ);

- отказом работника от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием, а также отказом от продолжения работы в свя-

зи с изменением существующих условий труда ( п.6 ст. 28 КЗОТ РФ);

- ликвидации предприятия, с сохранением численности или штата работников (п.1 ст.33 КЗОТ РФ);

- несоответствие работника занимаемой должности или выполняе­мой работе в следствии недостаточной квалификации либо состояние здоровья, препятствующее выполнению данной работы (п.2 ст.33 КЗОТ РФ);

-неявка на работу в течении более 4-х месяцев подряд вследс­твие временной нетрудоспособности, не считая отпуска по беремен­ности и родам, если законодательством не установлен более длитель­ный срок сохранения места работы при определенном заболевании (п.5 ст.33 КЗОТ РФ);

- направлением на учебу;

- уход на пенсию (ст.124 КЗОТ РФ).

Если при увольнении работнику никаких сумм не причитается, то удержание не производится, независимо от того, по каким основаниям он увольняется.

2.5 Отпуска без сохранения заработной платы

Отпуск без сохранения заработной платы часто называют допол­нительным, поскольку они предоставляются помимо ежегодного оплачи­ваемого отпуска. Такие отпуска предоставляются по различным осно­ваниям и имеют разное целевое назначение. Во время отпуска без сохранения заработной платы, за работником сохраняется место рабо­ты (должность). Это означает, что в период отпуска его нельзя уво­лить по инициативе администрации (за исключением полной ликвидации предприятия, учреждения, организации) или перевести на другую ра­боту.

Отпуска без сохранения заработной платы обычно подразделяются на те, которые:

а) администрация обязана предоставить по заявлению работника;

б) даются по усмотрению администрации (т.е. администрация вправе отказать работнику).

В последнее время появилась еще одна разновидность отпусков: вынужденные отпуска без сохранения заработной платы в связи с ухудшением финансово-экономического положения предприятий. Эти от­пуска не предусмотрены законодательством, они являются вынужденны­ми.

Все случаи, когда отпуск без сохранения заработной платы ад­министрация по просьбе работника обязана ему предоставить, пере­числены в законодательстве. При этом указывается и предельна продолжительность отпусков единого нормативного акта по этому воп-

росу нет, а предписания о предоставлении отпуска по просьбе работ­ника включены в различные нормативные акты.

По заявлению работника администрация должна предоставить  не-

оплачиваемый отпуск - женщинам - по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет ( ст.167 КЗОТ РФ ). Закон устанавливает, что этот отпуск может

быть использован не только матерью,  но и отцом ребенка, бабушкой,

дедом или другим родственником,  фактически осуществляющим уход за

ребенком. Причем,  часть  отпуска  может  быть  использована одним

родственником, часть - другим и т.д. Для получения отпуска необхо­димо подтверждение родственных отношений:

- женщине, имеющей 2 детей и более до 12 лет - продолжитель­ностью до 2 недель в году. Этот отпуск предоставляется женщинам по согласованию с администрацией в период, когда позволяют производс­твенные условия. Он может приурочиваться к ежегодному отпуску или использовать отдельно полностью или по частям. Перенесение этого отпуска на следующий год не допускается.(1) Порядок и условия пре­доставления этого отпуска распространяются и на мужчин, воспитыва­ющих детей без матери, а также на опекунов несовершеннолетних де­тей ( ст.172 КЗОТ РФ);

- участникам Великой Отечественной войны и всем приравненным к ним по льготам лицам - до 1 месяца в году (2);

- работникам - Героям Советского Союза, Героям РФ, полным ка­валерам орденов Славы - продолжительность до 3 недель в году в удобное для них время года (ст.8 Закон РФ от 15.01.93 года)(3);

- работникам, допущенным к вступительным экзаменам в высшие и средние специальные учебные заведения - на 15 и 10 календарных дней, не считая времени проезда к учебному заведению и обратно

(ст.195 КЗОТ  РФ),  а также работникам,  обучающимся без отрыва от

производства на подготовительных отделениях при высших учебных за­ведениях, для сдачи выпускных экзаменов - на 15 календарных дней, не считая времени на проезд к месту нахождения учебного заведения

__________________________________________________________________

1) См. разъяснение Госкомтруда СССР и секретариата ВЦСПС от 24 ноября 1981 года//Бюллетень Госкомтруда СССР 1982 год N-2

2) Федеральный закон "О ветеранах", принят Государственной Ду­мой 16 декабря 1994 года,  утвержден Президентом РФ 25 января 1995 года N-5 ФЗ

3) Закон РФ "О статусе Героев Советского Союза, Героев РФ и полных кавалеров ордена Славы"//Ведомости Съезда народных депута­тов РФ и Верховного Совета 1993 год N-7 стр.247

и обратно;(1)

- работникам, поступающим в аспирантуру и обучающимся в ней без отрыва от производства - на время проезда к месту нахождения;

- лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях на время проезда к месту использования отпуска и обратно один раз в 2 года;(2)

- работникам, являющимся пенсионерами по старости или инвали­дами первой или второй группы - до 2 месяцев в году;(3)

- работникам в случае болезни - на 3 дня в течение года. Он предоставляется по личному заявлению работника (ст.20 Основ зако­нодательства РФ "Об охране здоровья граждан" );(4)

- в других случаях, указанных в законодательстве.

Трудовым законодательством предусмотрен ряд оснований, когда администрация может, но не обязана по просьбе работника предоста­вить ему отпуск без сохранения заработной платы.

Длительный отпуск без сохранения зарплаты на срок не более 1 года может быть предоставлен государственным служащим (п.18 Поло­жения о Федеральной государственной службе).(5)

В ст. 76 КЗоТ РФ указывается, что кратковременный отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен работнику по его просьбе по семейным обстоятельствам и другим уважительным при­чинам, является ли причина уважительной определяет администрация. Срок отпуска также определяется по соглашению сторон. Уважительны-

__________________________________________________________________

1) См." Положение о льготах для рабочих и служащих, совмещаю­щих работу с обучением в учебных заведениях",Утверждено постанов­лением Совета Министров СССР от 24 декабря 1982 года N-1116

высшего учебного заведения или научно - исследовательского учреж­дения и обработки при сдаче вступительных экзаменов,  кандидатских экзаменов и работе по диссертациям (ст.195 КЗОТ РФ);

2) См. ч1 ст.15 Закона Российской Федерации от 19 февраля 1993 года "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работаю­щих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных  к  ним местностях"//Ведомости Съезда  народных  депутатов РФ и Верховного Совета РФ 1993 N-16 стр 551

3) См."Заключение Комитета Конституционного надзора СССР от 4 апреля 1991 года// Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Вер­ховного Совета СССР. 1991 N-17ст.501

4) Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ 1993 год N-33 стр.1318

5)Утверждено Указом Президента РФ от 22 декабря 1993 года N-2267,с дополнениями от 29 апреля 1994 года N-841 // Собрание ак­тов Президента и Правительства РФ. 1993 год N-52 ст.5073, Собрание законодательства РФ 1994 год N-2 ст.76

ми причинами обычно признаются: вступление в брак, похороны близ­ких родственников, проводы сына на службу в армию и др. В коллек­тивных договорах некоторых предприятий оговариваются причины, по которым работникам предоставляются кратковременные отпуска, иногда определяются их сроки. Также в коллективном договоре может уста­навливаться правило об обязательном предоставлении отпуска без сохранения заработной платы по причинам семейного характера по за­явлению работника.

Некоторые уважительные причины, являющиеся основанием для по­лучения отпуска без оплаты, указаны в законодательстве. Например, администрация может по просьбе работника, обучающегося в вузе или техникуме без отрыва от работы, предоставить ему месячный отпуск без сохранения заработной платы для ознакомления непосредственно на производстве с избранной специальностью (ст.199 КЗоТ РФ).

Продолжительность кратковременных отпусков ни в одном норма­тивном акте не определена. На практике часто считают, что они не должны превышать двух недель. Однако с этой трактовкой согласиться нельзя. Продолжительность отпуска по семейным обстоятельствам за­висит от возможностей производства обойтись без этого работника и от причины отпуска.

Во всех случаях предоставления отпусков без сохранения зара­ботной платы должен оформляться приказ (распоряжение) об отпуске.

По договоренности работника с администрацией отпуск без сох­ранения заработной платы может быть впоследствии отработан. Воз­можность отработки определяет администрация. Инициатива может ис­ходить от любой из сторон, т.к. работник часто сам заинтересован отработать отпуск, чтобы не потерять в заработке. Но администрация не имеет права вносить предложения отработки тех отпусков, которые она обязана предоставить. Это может сделать только сам работ­ник.(1)

Отпуск отрабатывается в нерабочее время (выходные дни, после работы). Получив отпуск без сохранения заработной платы, работник может в любой момент прервать его и выйти на работу, предупредив об этом администрацию.

В настоящее время появились вынужденные отпуска без сохране­ния заработной платы. Число работников, находившихся в подобных отпусках огромно. Предприятия в силу своего финансово-экономичес­кого положения вынуждены отправлять своих работников в неоплачива­емые отпуска, чтобы предотвратить массовое увольнение и сохранить кадровый материал. Здесь инициатива исходит от администрации, а не от работника. Работник находится перед выбором: либо увольнение в связи с ликвидацией предприятия, сокращения штата, либо уходить в

__________________________________________________________________

1)Комментарий законодательства "Об отпусках" ст.67

неоплачиваемый отпуск.

Чтобы уйти в такой отпуск работник должен написать заявление и указать срок отпуска. Тем самым он выражает свое согласие.

В целях материальной поддержки работников, находящихся в вы­нужденных отпусках, им могут устанавливаться компенсационные вып­латы за счет средств Государственного фонда занятости населения РФ на безвозвратной либо возвратной основе.

Условия предоставления и размеры компенсационных выплат уста­новлены Положением о порядке и условиях компенсационных выплат ра­ботникам предприятий, учреждений и организаций, находящихся в вы­нужденных отпусках без сохранения заработной платы, утвержденным приказом Федеральной службы занятости РФ от 6.03.95 года N44.

Из средств, выделенных предприятием на безвозвратной основе, компенсация выплачивается в размере минимальной оплаты труда, ус­тановленного законодательством. Органы занятости вправе увеличить размер компенсационных выплат до 3 кратной величины минимального размера оплаты труда при условии их участия в работах, организуе­мых предприятиями или исполнительными органами государственной власти данной территории.

Размер компенсационных выплат работникам из средств, выделен­ных предприятием на возвратной основе, не должен превышать шестик­ратной величины минимального размера оплаты труда.

Глава III

Защита и гарантия права на отпуск.

На практике встречаются случаи нарушения права на отпуск. Возникают трудовые споры по вопросам применения законодательных и иных нормативных актов о труде, коллективного договора и других соглашений о труде, а также условий трудового договора (контрак­та).

Очередность предоставления отпусков отнесена к исключительной компетенции администрации по согласованию с соответствующим выбор­ным профсоюзным органом предприятия, учреждения, организации. (ст.73 КЗоТ РФ). Поэтому работник должен обратиться к тем, кто составлял график с просьбой изменить время использования его от­пуска. В случае отказа он вправе обратиться в соответствующие ор­ганы, которые рассматривают трудовые споры.

Комиссия по трудовым спорам, районные (городские) народные суды вправе рассматривать споры о непредоставлении отпуска в срок, указанный в графике (ст.201 КЗоТ РФ).

Трудовой спор подлежит рассмотрению в комиссии по трудовым спорам, если работник самостоятельно или с участием представляющей его интересы профсоюзной организации не урегулировал разногласия при непосредственных переговорах с администрацией (ст.204 КЗоТ РФ). Работник может обратиться в комиссию по трудовым спорам в трехмесячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права (ст.205 КЗоТ РФ). Комиссия рассматривает спор в десятидневный срок со дня подачи заявления (ст.206 КЗоТ РФ). Но если комиссия не рассмотрела в десятидневный срок трудовой спор, кроме случая неявки работника, то заинтересованный работник вправе перенести его рассмотрение в районный (городской) народный суд. Также в суде может быть обжаловано решение комиссии (ст.208 КЗоТ РФ).

Всем работникам и служащим ежегодные отпуска предоставляются с сохранением места работы и среднего заработка (ст.66 КЗоТ РФ). Но работник в праве, находясь в отпуске, подать заявление об увольнении по собственному желанию. В таком случае, если срок пре­дупреждения истекает во время отпуска, должен быть издан приказ о расторжении трудового договора. Также в период отпуска может быть прекращен срочный трудовой договор в связи с истечением его срока.

Средний заработок выплачивается на все рабочие дни по кален­дарю, приходящиеся на период отпуска.

При возникновении споров между работником и администрацией о праве на получение компенсации за неиспользованный отпуск спор рассматривается по заявлению трудящегося в общем порядке в комис­сии по трудовым спорам предприятия и в суде.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

С каждым годом все больше расширяется круг лиц,имеющих право на отпуск. Но все равно еще далеко не все идеально. Многие люди не знают свои права,не знают,например,что из-за стажа увеличивается отпуск,не знают,куда они могут обратиться,если их не устраивает время отпуска. Также люди не подозревают,что им предоставлены ль­готы на отпуск. Было бы целесообразно,чтобы работодатели еще при подписании трудового договора (соглашения) наряду с другими вопро­сами объясняли работнику его право на отдых.

Ответственность за нарушение законодательства о труде гражда­нин несет не только по трудовому,но и по административному и граж­данскому праву. Например,ст.41 Административного Кодекса гово­рит,что нарушение различными должностными лицами законодательства о труде и правил по охране труда влечет за собой наложение штрафа.

Т.о. если произошло нарушение охраны труда, то это нарушение и трудового, и административного права.

Также в трудовом праве есть понятие трудового договора но за нарушение договора лицо несет ответственность не только по трудо­вому, но и по гражданскому праву. Например, если работодатель не предоставил работнику отпуск в положенное время, то он тем самым нарушил нормы трудового и гражданского права. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение (ст. 425 КЗоТ РФ).

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1) Конституция РФ.

2) Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Со­вета СССР.

3) Бюллетень Министерства труда Российской Федерации.

4) Постановление Совета Министров СССР.

5) Постановления Совета Министров СССР.

6) Положение о льготах военнослужащих и военнообязанных лиц.

7) Закон о пожарной безопасности.

8) Российские вести от 18 апреля 1996 года.

9) Положение о рабочем времени и времени отдыха водителей ав­томобилей от 16 августа 1977 года.

10) Федеральный Закон Российской Федерации "О прокуратуре" от 17 ноября 1995 года.

11) Федеральный Закон Российской Федерации "О статусе судей" от 21 июня 1996 года.

12) " Положение об условиях и оплате труда работников теат­ров, работников концертных организаций , музыкальных и танцеваль­ных коллективов, работников цирков - Отдельное издание М, 1985 го­да.

13) Положения о льготах для рабочих и служащих, совещающих работу с обучением в учебных заведениях утвержденное постановлени­ем Совета Министров от 24 декабря 1982 года.

14) Временное положение о профессиональном учебном заведении в РСФСР, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 23 февраля 1991 года.

15) Положение о федеральной государственной службе, утверж­денное Указом Президента Российской Федерации от 22 декабря 1993 года.

16) Закон Российской Федерации от 15 мая 1991 года в редакции от 18 июня 1992 года"О социальной Защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС".

17) Закон Российской Федерации от 15 января 1993 года "О ста­тусе героев Советского Союза, героев Российской Федерации и полных кавалеров Ордена Славы".

18) Закон Российской Федерации от 19 февраля 1993 года "О го­сударственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и про­живающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местнос­тях".

19) Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 года "О донорс­тве крови и ее компонентов".

20) Разъяснение Министерства труда Российской Федерации от 8 февраля 1993 года "О порядке уменьшение ежегодного оплачиваемого отпуска за прогул".

21) Постановление Совета Министров СССР от 12 мая 1988 года "О дополнительных мерах по улучшению условий жизни ветеранов войны и труда".

22) КЗоТ Российской Федерации от 20 февраля 1996 года.

23) Хохрякова О.С. Комментарий законодательства об отпусках М:Юридическая литература, 1994 год.

24) Ярхо А.В. Время отдыха М: Профиздат, 199987 год.

25) Хохрякова О.С.  "Отпуска рабочих и служащих" М 1984 год.

26) Сыроватская Л.А. "Трудовое право" М Внеш.школа 1995 года.

27) Лившиц Р.З.,  Чубайс Б.М. "Трудовой договор" М. Наука 1986 год.